一、如何認(rèn)定 強奸罪 情節(jié)惡劣

　　對于強奸婦女、奸淫幼女“情節(jié)惡劣”的認(rèn)定，目前尚無 司法解釋 予以明確，一般由司法機關(guān)酌情予以認(rèn)定。既然 刑法 將“情節(jié)惡劣”與.《刑法》第236條第3款的其他加重情節(jié)相并列，認(rèn)定“情節(jié)惡劣”的標(biāo)準(zhǔn)，亦應(yīng)當(dāng)與《刑法》第236條第3款第(2)至(5)項所列情節(jié)的嚴(yán)重性相當(dāng)。司法實踐中，認(rèn)定是否構(gòu)成 “情節(jié)惡劣”，一般要結(jié)合犯罪主體、犯罪對象、犯罪手段、犯罪持續(xù)的時間、地點、次數(shù)等犯罪情節(jié)進行綜合判斷。

　　《性侵意見》第25條雖然沒有對“情節(jié)惡劣”作出明確規(guī)定，但從七個方面規(guī)定了強奸、猥褻未成年人犯罪更要依法從嚴(yán)懲處的情形，包括：

　　(1)對未成年人負(fù)有特殊職責(zé)的人員、與未成年人有共同家庭生活關(guān)系的人員、國家工作人員或者冒充國家工作人員，實施強奸、猥褻犯罪的;

　　(2)進入未成年人住所、學(xué)生集體宿舍實施強奸、猥褻犯罪的;

　　(3)采取暴力、脅迫、麻醉等強制手段實施奸淫幼女、猥褻兒童犯罪的;

　　(4)對不滿12周歲的兒童、農(nóng)村留守兒童、嚴(yán)重殘疾或者精神智力發(fā)育遲滯的未成年人，實施強奸、猥褻犯罪的;

　　(5)猥褻多名未成年人，或者多次實施強奸、猥褻犯罪的;

　　(6)造成未成年被害人輕傷、懷孕、感染性病等后果的;

　　(7)有強奸、猥褻犯罪前科劣跡的。

　　以上七項均是酌定從重處罰情節(jié)，單獨某一項內(nèi)容可能達不到“情節(jié)惡劣”的認(rèn)定，但若同時具有幾項情形，則可以認(rèn)定為“情節(jié)惡劣”。

　　二、如何正確認(rèn)定強奸罪

　　(一)罪與非罪

　　1、強奸罪與通奸行為

　　在男女發(fā)生性行為前，既不違背婦女意志，又無勉強女方變范的行為，雙方從內(nèi)心到外部表現(xiàn)形式完全自愿，屬典型的通奸行為。即使事后，因被揭穿，女方為保住自己的臉面而告男方強奸，或因女方事后反悔而告男方強奸，均不能定強奸罪。

　　2、對“半推半就”行為的定性

　　所謂半推半就，是指行為人與婦女發(fā)生性行為時，該婦女既有“就”的一面即同意的表現(xiàn)，又有“推”的一面即不同意的表現(xiàn)。應(yīng)當(dāng)全面審查男女雙方的關(guān)系怎樣，性行為發(fā)生的時間、地點、環(huán)境條件如何，行奸后婦女的態(tài)度如何，該婦女的道德品行、生活作風(fēng)情況等等。

　　(二)既遂與未遂

　　我國司法實踐中是以“插入”為認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)的，即男子的生殖器插入到女子的體內(nèi)為 犯罪既遂 。至于是否射精與既遂未遂無關(guān)。但有一個特例，如果強奸的是幼女，則以“接觸”為認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)，即男子的生殖器與幼女的生殖器接觸就算犯罪既遂。

　　(三)婚內(nèi)強奸的定性

　　由于有合法的夫妻關(guān)系的存在，一方有權(quán)利要求另一方履行性行為的義務(wù)，即使丈夫的行為對妻子的性自由權(quán)利有侵害也不構(gòu)成犯罪。目前在我國無論是立法還是執(zhí)法，一般都不把丈夫強迫妻子性交視為強奸犯罪。

　　(四)強奸罪的對象

　　刑法對于強奸罪的對象僅僅限定在女性，并未將強行與男性發(fā)生性關(guān)系進行法律規(guī)范。根據(jù)法無規(guī)定不為罪的原則，“強奸”男性行為并不構(gòu)成犯罪，當(dāng)然也不構(gòu)成強奸罪。